第九章 量刑
1.量刑及其量刑情节的分类?
1.法院依据刑事法律，认定行为人构成犯罪的基础上，确定对犯罪人是否判处刑罚、判处何种刑罚、判处多重的刑罚，并决定所判刑罚是否立即执行的刑事司法活动。
①量刑主体是人民法院：
②量刑内容是确定犯罪人刑罚：认定罪犯构成犯罪基础上，解决“罚当其罪”问题为核心。
③量刑性质是刑事司法活动：据犯罪事实、性质、情节、社会危害程度等决定适当的刑罚。
2.法院对犯罪分子裁量刑罚时应当考虑，据以决定量刑轻重或免除刑罚的情况。
酌定情节
量刑情节 总则性情节
法定情节 依据“刑法规范的性质、法定情节适用范围”为标准
分则性情节
※量刑情节特征表现：1)对认定行为人是否构成犯罪无关2)能够表面犯罪人的人身危险性、罪行的社会危害程度3)对处刑轻重、是否免除处罚具有直接影响。
①法定情节：从重情节、从轻情节、减轻情节、免除处罚情节(不含加重情节)。
★应当•从重处罚情节：
★应当•免除——未造成损害的中止犯。
★应当•减轻——造成损害的中止犯。
★应当•减轻、免除——1)防卫过当2)避险过当3)胁从犯4)自首+立功。
★应当•从轻、减轻——14
★应当•从轻、减轻、免除——从犯。
★可以•免除——1)自首，犯罪又较轻2)非法种植毒品植物，收获前自动铲除。
★可以•从轻、减轻——1)未完全精神病人2)未遂犯3)教唆未遂4)自首5)立功。
★可以•减轻、免除——1)在外国犯罪已受刑罚者2)重大立功表现3)追诉前主动交代行贿行为4)追诉前主动交代介绍介绍贿赂行为5)贪污5000
★可以•从轻、减轻、免除——1)聋哑、盲人犯罪2)预备犯。
②酌定情节：
★酌定情节种类：犯罪动机、犯罪手段、犯罪时间地点、犯罪侵害的对象、犯罪造成的损害后果、犯罪分子一贯表现、犯罪后的态度。
2.一般累犯的概念和构成要件?
累犯，是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，于法定期限内又犯一定之罪的罪犯。
(一)一般累犯的概念和构成条件
根据我国《刑法》第56条规定，一般累犯，是指被判处有期徒刑以上刑罚并在刑罚执行完毕或者赦免以后，在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。
一般累犯的构成条件为：
1.前罪与后罪都是故意犯罪。
2.前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪应当被判处有期徒刑以上刑罚。
3.后罪发生在前罪的刑罚执行能够完毕或者赦免以后5年之内。“刑罚执行完毕”是指主刑执行完毕，不包括附加刑在内。
被假释的犯罪分子，如果在假释考验期内又犯新罪，不构成累犯，而应在撤销假释之后，适用数罪并罚。
被判处有期徒刑宣告缓刑的犯罪分子，如果在缓刑考验期满后又犯罪，不构成累犯，因为缓刑是附条件地不执行刑罚，考验期满原判的刑罚就不再执行，而不是刑罚已经执行完毕，故不符合累犯的构成条件。至于被判处有期徒刑宣告缓刑的犯罪分子，如果在缓刑考验期内又犯新罪，同样不构成累犯，而应当在撤销缓刑之后，适用数罪并罚。
4.前后两罪均非危害国家安全罪或者前后两罪之一不是危害国家安全罪。
3.特别累犯的概念和构成要件?
根据《刑法》第66条的规定，危害国家安全罪的特别累犯，是指因犯危害国家安全罪受过刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯危害国家安全罪的犯罪分子。特别累犯的构成条件是：
1.前罪与后罪必须均为危害国家安全罪。
2.前罪被判处的刑罚和后罪被判处的刑罚种类及其轻重不受限制。
3.前罪的刑罚执行能够完毕或者赦免以后，任何时候再犯危害国家安全罪，都构成危害国家安全罪的特别累犯。
我国《刑法》第 65条规定了对累犯应当从重处罚的原则。第74条规定，累犯不适用缓刑。第81条规定，累犯不得假释。
4.自首的概念和具备条件?
异种数罪——自首效力及于如实供述之罪
一般自首 同种数罪 供述之罪与未供述之罪相当，自首效力仅及于如实供述之罪
数罪自首效力 犯罪人如实供述主要、基本罪行，认定为全案自首
异种数罪——自首效力及于如实供述之罪
特别自首 同种数罪 可以酌情从轻处罚
若供述的同种罪行较重的，应当从轻处罚
自首，是指犯罪分子犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的行为，或者被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。
(一)根据《刑法》第67条第1款的规定，成立一般自首必须具备以下条件：
1.自动投案
所谓自动投案，是指犯罪分子在犯罪之后、归案之前，出于本人的意志而向有关机关或个人承认自己实施了犯罪，并自愿置于有关机关或个人的控制之下，等待进一步交代犯罪事实，并最终接受国家的审查和裁判的行为。根据有关司法解释，犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的;犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的;罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的;犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的;经查实确已准备去投案，或者正在投案的途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友劝告、陪同投案的;公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
2.如实供述自己的罪行
根据有关司法解释，如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。这是自首成立的基本条件。如果犯罪人在供述犯罪的过程中推诿罪责，保全自己，意图逃避制裁;大包大揽，庇护同伙，意图包揽罪责;歪曲罪质，隐瞒情节，企图蒙混过关;掩盖真相，避重就轻，试图减轻罪责;等等，均属于不如实供述自己的犯罪事实，不能成立自首。此外，根据有关司法解释，犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首;但在一审判决前又能如实供述的，应当认定自首。
5.特别自首的成立条件?
根据《刑法》第67条第2款的规定，成立特别自首，应当具备以下条件：(1)成立特别自首的主体必须是采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯。(2)必须如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行。
根据有关司法机关解释，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的法律后果，分为两种：一是被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同罪行的，以自首论。二是被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚：如实供述的同种罪行较重，一般应当从轻处罚。
我国《刑法》第67条第1款规定：“对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”根据《刑法》第68条第2款的规定，犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。
自首、坦白的区别：
1)以实施犯罪行为为前提
相同点 2)犯罪人在归案后都如实交代犯罪事实
3)犯罪人都有接受国家司法机关审查、制裁的行为
自首、坦白的异同 4)都是“从宽处罚”情节
1)自首者的人身危险性较轻2)坦白的人身危险性相对较重
1) 自首是法定从宽情节2)坦白是酌定从宽情节。
相异点 1)自首是主动归案后如实供述自己犯罪事实的行为、或被动归案后如实供述司法机关尚未掌握的本人其他的罪行2)坦白是被动归案后，如实交代被指控的犯罪事实
⑦自首犯的刑事责任：
★自首的犯罪分子，可以从轻、减轻处罚。若犯罪较轻的可以免除处罚。
★犯罪后自首 + 重大立功的，应当减轻、免除处罚。
